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马钢股份:北京市金杜律师事务所关于中国宝武钢铁集团有限公司申请豁免要约收购之补充法律意见书

日期:2019-09-05附件下载

    北京市金杜律师事务所
    
    关于中国宝武钢铁集团有限公司申请豁免要约收购
    
    之补充法律意见书
    
    致:中国宝武钢铁集团有限公司
    
    根据《中华人民共和国公司法》《中华人民共和国证券法》(以下简称“《证券法》”)、《上市公司收购管理办法》(以下简称“《收购管理办法》”)、《公开发行证券的公司信息披露内容与格式准则第19号-豁免要约收购申请文件》等法律、行政法规、规章及规范性文件的有关规定,北京市金杜律师事务所(以下简称“本所”)接受中国宝武钢铁集团有限公司(以下简称“中国宝武”或“收购人”)的委托,就其以无偿划转的方式受让马钢(集团)控股有限公司(以下简称“马钢集团”)51%股权(以下简称“本次无偿划转”),从而通过马钢集团间接取得马鞍山钢铁股份有限公司(以下简称“马钢股份”或“上市公司”)45.54%股份(以下简称“本次收购”)所涉及的豁免要约收购义务申请(以下简称“本次申请”)的有关事项,已于2019年7月5日出具《北京市金杜律师事务所关于中国宝武钢铁集团有限公司申请豁免要约收购之法律意见书》(以下简称“《法律意见书》”)。
    
    现根据中国证券监督管理委员会(以下简称“中国证监会”)出具的191931号《中国证监会行政许可项目审查一次反馈意见通知书》(以下简称“《反馈意见通知书》”)的要求,针对《反馈意见通知书》所涉相关法律事项出具本补充法律意见书(以下简称“本补充法律意见书”)。
    
    本补充法律意见书是对《法律意见书》的补充,并构成《法律意见书》不可分割的一部分。本所在《法律意见书》中发表法律意见的前提和假设同样适用于本补充法律意见书。
    
    除非文义另有所指,本补充法律意见书所使用简称的含义与《法律意见书》中所使用简称的含义相同。
    
    本所同意将本补充法律意见书作为本次收购必备的法律文件,随其他申报材料一并提交中国证监会审核,并依法对所出具的法律意见承担相应的法律责任。
    
    本补充法律意见书仅供中国宝武为本次申请之目的使用,非经本所事先书面同意,不得用作任何其他目的。
    
    本所同意中国宝武在其为本次收购所制作的相关文件中按照中国证监会的审核要求引用本补充法律意见书的相关内容,但其作上述引用时,不得因引用而导致法律上的歧义或曲解。本所有权对上述相关文件的相关内容再次审阅并确认。
    
    本所及本所律师按照律师行业公认的业务标准、道德规范和勤勉尽责精神,对本次收购相关各方提供的有关文件和事实进行了核查和验证,现出具补充法律意见如下:
    
    一、申请文件显示,本次收购后,马鞍山钢铁股份有限公司(以下简称马钢股份)与中国宝武钢铁集团有限公司(以下简称中国宝武)及其持股公司之间不存在同业竞争的情形。请你公司:1)结合主要产品、客户群体、产品用途、技术特征等方面的情况,全面核查并披露中国宝武直接或间接控制的全部企业与上市公司现实及潜在的同业竞争情况。2)认定本次收购完成后上市公司与中国宝武及其控制的企业不构成同业竞争的依据,及是否充分、合理。3)收购完成后,上市公司与中国宝武及其控制的企业存在同业竞争的,请根据《上市公司监管指引第4号--上市公司实际控制人、股东、关联方、收购人以及上市公司承诺及履行》的有关要求完善并补充披露相关承诺事项及其督促保障措施。请财务顾问和律师核查并发表明确意见。
    
    (一)结合主要产品、客户群体、产品用途、技术特征等方面的情况,全面核查并披露中国宝武直接或间接控制的全部企业与上市公司现实及潜在的同业竞争情况。认定本次收购完成后上市公司与中国宝武及其控制的企业不构成同业竞争的依据,及是否充分、合理。
    
    根据上市公司的说明,上市公司主营业务为钢铁产品的生产和销售,主要产品是钢材,包括板材、长材和轮轴三大类细分产品。其中板材类产品主要包括热轧薄板、冷轧薄板、镀锌板及彩涂板,广泛应用于汽车、家电、建筑等行业;长材类产品主要包括棒线材和型钢,应用于建筑、石油化工、铁路建设等行业;轮轴产品主要包括火车轮、车轴及环件,广泛应用于铁路运输、港口机械、石油化工、航空航天等领域。马钢股份前述主要产品的技术特征情况具体如下:
    
      产品类别                           技术特征
                上市公司的板材类产品以薄板产品为主,主要产品的情况如下:
                1、热轧薄板的主要规格为厚度小于3.0mm,宽度范围800-2,130mm
    板材类产品  2、冷轧薄板的主要规格为厚度范围0.2-2.5mm,宽度范围700-
                 2,000mm
                3、镀锌板的主要规格为厚度范围0.3-3.0mm,宽度范围900-1,600mm
                4、彩涂板的主要规格为厚度范围0.3-2.0mm,宽度范围900-1,575mm
                上市公司的长材类产品中棒线材主要包括螺纹钢及建筑线材、型钢
    长材类产品  主要为H型钢,该类产品的规格情况如下:
                1、螺纹钢规格为直径12-40mm、建筑线材规格为直径6-12mm
                2、H型钢规格为腹板的高度范围100-800mm
    轮轴类产品  上市公司的轮轴类产品中车轮为其重点产品,目前的产品规格能够
      产品类别                           技术特征
                满足国内外轨道交通客户的不同需求,已有多种规格的车轮完成欧
                盟铁路互联互通技术规范(TSI)认证,高速车轮产品已成功进入德
                铁,为国内首家出口高速车轮的企业
    
    
    从整体上来看,上市公司钢铁产品的整体性能、生产质量及技术水平在全国钢铁企业中处于较为领先的水平。此外,由于受到最佳销售半径的限制,钢铁产品是一个销售区域半径明显的产品。马钢股份的产品在中国境内的主要销售区域为安徽、上海、江苏及浙江等华东区域,在海外市场的销售区域为越南、中国香港、巴基斯坦、菲律宾等地区。以2018年度的收入计算,前述区域为马钢股份钢铁产品的主要销售区域,合计占马钢股份的销售收入的比例超过82%,其他单一区域的销售收入占比均为5%以下。
    
    宝钢股份为中国宝武控制的从事钢铁主业的企业。宝钢股份的产品以板材为主,专业生产高技术含量、高附加值的碳钢薄板、厚板与钢管等钢铁精品,主要产品包括冷轧碳钢板卷、热轧碳钢板卷、钢管产品。宝钢股份主要销售区域为华东地区,与马钢股份在板材领域存在一定的市场重合,从具体产品来看,尽管宝钢股份的产品以高端产品为主,在产品档次上与马钢股份存在一定差异,但是两家公司的板材产品所面向的销售市场存在一定的重合。因此,宝钢股份与马钢股份的钢铁产品存在一定的重合。
    
    截至本补充法律意见书签署之日,除宝钢股份外,中国宝武直接或间接控制从事钢铁业务的其他企业在主要产品、客户群体、产品用途、技术特征等方面的情况核查如下,并对与上市公司是否存在同业竞争及潜在同业竞争的情况说明如下:
    
     公司  主要钢   主要  客户群体/销    产品用途         技术特征      与上市公司的
     名称  铁业务   产品    售区域                                     同业竞争情况
                                                     1、螺纹钢规格为直
                                      1、螺纹钢等棒  径12-40mm,可按
                                      材主要应用于   用户需求订轧特殊
     宝武                             高层建筑、桥   长度,产品整体性
     集团          主要   韶关钢铁的  梁、高速公     能水平和稳定性在  韶关钢铁与马
     广东          产品   客户群体主  路、地铁等工   华南区域市场处于  钢股份在主要
     韶关          包括   要集中在广  程项目建设     领先水平          销售区域上存
     钢铁          直条   东省内,    2、线材主要应  2、高速线材规格为 在明显差异,
     有限  普碳钢  螺纹   2018年广东  用于仪器仪     直径5.5-50mm,产  广东省内的销
     公司          钢、   省内的销量  表、手表零     品的冷镦钢开裂    量占比超过
     (以          线材   占比为      件、机床等部   率、易切削钢切削  90%。因此,
     下简          及中   91.8%,为   件等           性能、弹簧钢疲劳  与马钢股份不
     称“韶         厚板   其主要销售  3、中厚板主要  性能等达到行业先  存在实质性同
     关钢                 区域        用于船板、桥   进水平            业竞争
     铁”)                            梁、锅炉和压   3、中厚板的厚度范
                                      力容器等       围为10-120mm,宽
                                                     度为1,500-
                                                     3,100mm,长度为
     公司  主要钢   主要  客户群体/销    产品用途         技术特征      与上市公司的
     名称  铁业务   产品    售区域                                     同业竞争情况
                                                   6,000-24,000mm,
                                                     主要属于中低档窄
                                                     幅厚板,强度、硬
                                                     度等整体性能属于
                                                     行业中低水平
                                                     1、螺纹钢的整体性
                                      1、螺纹钢用于  能包括抗拉强度、
                                      工业及民用建   屈服强度、延伸率
                                      筑、铁道、桥   达到行业平均水
     宝钢          主要               梁、公路、水   平40m,m规格为直径10-
     集团          产品               电等行业       2、线材产品主要为 八一钢铁与马
     新疆          包括   八一钢铁的  2、中厚板用于  高速线材,整体性  钢股份在主要
     八一          螺纹   客户群体主  能源化工、工   能括抗拉强度、屈  销售区域上存
     钢铁          钢与   要集中在新  程机械         服强度、延伸率、  在明显差异,
     有限          热轧   疆、陕西等  3、热轧板卷用  屈强比等达到行业  西北地区的销
     公司  普碳钢  板     西北地区,  于石油和天然   平均水平,高速线  量占比超过
     (以          卷、   2018年八一  气的长输管     材规格为直径5.5-   90%。因此,
     下简          中厚   钢铁西北地  线、汽车大梁   16mm             与马钢股份不
     称“八         板及   区的销量占  等             3、中厚板的厚度范 存在实质性同
     一钢          高速   比为93.3%   4、高速线材主  围为8-80mm,最宽 业竞争
     铁”)         线材               要用于工业及   可以到2,600mm,
                                      民用建筑、铁   长度可以到
                                      道、桥梁、公   15,000mm以上
                                      路、水电等行   4、热轧卷板规格厚
                                      业             度为2-16mm,最宽
                                                     可到1,600mm
                          1、鄂城钢                  1、中厚板的厚度范 从板材产品来
                          铁的客户群                 围为6-150mm,最  看,马钢股份
                          体以湖北为                 宽可以到          的板材产品主
                          中心,向周                 4,100mm,长度可   要为热轧薄
     武汉                 边辐射      1、中厚板主要  以到15,000mm以上  板、冷轧薄板
     钢铁          主要   2、其中鄂   用于基建、能   2、建材中主要品种 等薄板产品
     集团          产品   城钢铁长材  源化工、机械   螺纹钢规格从直径  (厚度3mm以
     鄂城          包括   产品主要销  设备等行业     12-40mm,可按用  下),与鄂城
     钢铁          中厚   售区域为湖  2、建材主要用  户需求订轧特殊长  钢铁的中厚板
     有限          板产   北、重庆、  于大型工程建   度;高速线材规格  产品存在明显
     责任  普碳钢  品及   湖南等华中  设、房地产等   从直径5.5-16mm,  差异;从长材
     公司          建     及西南地    3、带钢主要用  产品整体性能和稳  产品来看,圆
     (以          材、   区,2018年  于焊管料、冷   定性在华中地区处  钢及窄带钢是
     下简          带钢   鄂城钢铁的  轧料、五金制   于领先水平        鄂城钢铁在华
     称“鄂         等长   长材产品在  品、冲压用     3、优特钢直条规格 东区域的主要
     城钢          材产   上述区域的  钢、机械制造   为半径16-110mm, 销售品种,马
     铁”)         品     销售占比约  等             材质有普圆、碳    钢股份的长材
                          为80%,为                 圆、铬圆等,盘条  产品主要包括
                          其长材的主                 规格为直径5.5-     螺纹钢及型
                          要销售区                   16mm,材质有碳   材,与鄂城钢
                          域。鄂城钢                 线、合结线        铁在华东区域
                          铁的长材产                 4、带钢规格为宽度 销售的产品类
     公司  主要钢   主要  客户群体/销    产品用途         技术特征      与上市公司的
     名称  铁业务   产品    售区域                                     同业竞争情况
                          品2018年在                 143mm-274mm,属 别存在差异。
                          华东区域的                 于窄带钢          因此,鄂城钢
                          销量约为56                                   铁与马钢股份
                          万吨,其中                                   不存在实质性
                          圆钢及窄带                                   同业竞争
                          钢的销量约
                          为53万吨
                   主要
                   产品
                   包括
                   高温               特钢指具有特
                   合     宝钢特钢工  殊的化学成
                   金、   模具钢的客  分、采用特殊
                   耐蚀   户主要集中  的工艺生产、
     宝钢          合     在华东、华  具备特殊的组   宝钢特钢的特钢产
     特钢          金、   南区域;能  织和性能、能   品经过特种冶炼,  特钢产品与马
     有限          精密   源机械、铁  够满足特殊需   具有特殊的化学成  钢股份普碳钢
     公司          合     路用钢的客  要的钢材,主   分、采用特殊的工  的应用领域不
     (以  特钢    金、   户主要集中  要应用于航空   艺生产、具备特殊  同,因此宝钢
     下简          钛合   在江浙地    航天、国防军   的组织和性能、能  特钢与马钢股
     称“宝         金、   区;航材军  工、核电能     够满足特殊应用环  份不存在同业
     钢特          工模   工产品的客  源、特种船     境需要            竞争情形
     钢”)         具     户以沈阳、  舶、高铁等有
                   钢、   西安、贵州  耐高温、耐高
                   特种   等区域为主  压等特殊要求
                   结构               的领域
                   钢、
                   特殊
                   不锈
                   钢等
                          宁波宝新的
     宁波          主要   客户主要集  不锈钢最主要
     宝新          产品   中在浙江、  的特性为耐蚀
     不锈          包括   上海、江    性能,具有特
     钢有          铬不   苏、广东等  有的力学性     碳含量≤0.12%,铬  不锈钢产品与
     限公          锈     区域,应用  能、物理性能   含量>12%,同时   马钢股份普碳
     司    不锈钢  钢、   于汽车制    等,主要应用   根据不同用途不锈  钢的应用领域
     (以          铬镍   造、家电、  于工业结构、   钢中还含有Ni、    不同,因此,
     下简          不锈   轨道交通、  机械设备、交   Ti、Mn、N、Nb、  宝新不锈钢及
     称“宁         钢和   电梯、集装  通运输等行业   Mo、Si、Cu等元素 德盛不锈钢与
     波宝          铬锰   箱、太阳能  中有较高耐腐                     马钢股份不存
     新”)         氮不   等行业,集  蚀性要求的领                     在同业竞争情
                   锈钢   中在高端市  域                               形
                          场
     宝钢          主要   主要客户位  不锈钢最主要   1、奥氏体不锈钢无
     德盛  不锈钢  产品   于佛山、揭  的特性为耐蚀   磁性而且具有高韧
     不锈          包括   阳及无锡等  性能,具有特   性和塑性,但强度
     钢有          铬锰   地区,包括  有的力学性     较低
     公司  主要钢   主要  客户群体/销    产品用途         技术特征      与上市公司的
     名称  铁业务   产品    售区域                                     同业竞争情况
     限公          系奥   制品、制    能、物理性能   2、铁素体不锈钢不
     司            氏体   管、表面装  等,主要应用   含镍(镍Ni为贵金
     (以          不锈   饰、建筑五  于工业结构、   属),导热系数
     下简          钢、   金、餐具及  机械设备、交   大,膨胀系数小、
     称“德         铬镍   汽车排气管  通运输等行业   抗氧化性好、抗应
     盛不          系奥   等对于耐腐  中有较高耐腐   力腐蚀优良等特点
     锈            氏体   蚀性较高的  蚀性要求的领
     钢”)         不锈   客户        域
                   钢、
                   铬系
                   铁素
                   体不
                   锈钢
    
    
    综上,本所认为,从产品类型、应用领域、主要销售区域等方面来看,马钢股份与宝钢股份在钢铁主业方面存在一定的重合和市场竞争,因此存在同业竞争的情形;除宝钢股份以外,中国宝武控制的其他从事钢铁主业的企业与马钢股份在主要销售区域、产品种类、性能及应用领域等方面存在差异,不存在实质性的同业竞争,认定依据充分、合理。中国宝武已就相关内容在《收购报告书》中进行了补充披露。
    
    (二)收购完成后,上市公司与中国宝武及其控制的企业存在同业竞争的,请根据《上市公司监管指引第4号--上市公司实际控制人、股东、关联方、收购人以及上市公司承诺及履行》(以下简称“《指引第4号》”)的有关要求完善并补充披露相关承诺事项及其督促保障措施。
    
    为避免同业竞争事项,中国宝武出具了《关于避免同业竞争的承诺函》,主要内容如下:
    
    “(1)针对本次收购完成后宝钢股份与马钢股份存在的部分业务重合情况,根据现行法律法规和相关政策的要求,本公司将自本承诺函出具日起5年内,并力争用更短的时间,按照相关证券监管部门的要求,在符合届时适用的法律法规及相关监管规则的前提下,本着有利于上市公司发展和维护股东利益尤其是中小股东利益的原则,综合运用资产重组、业务调整、委托管理等多种方式,稳妥推进相关业务整合以解决同业竞争问题。
    
    前述解决方式包括但不限于:
    
    1)资产重组:采取现金对价或者发行股份对价等相关法律法规允许的不同方式购买资产、资产置换、资产转让或其他可行的重组方式,逐步对宝钢股份与马钢股份存在业务重合部分的资产进行梳理和重组,消除部分业务重合的情形;
    
    2)业务调整:对宝钢股份与马钢股份的业务边界进行梳理,尽最大努力使两家上市公司之间实现差异化的经营,例如通过资产交易、业务划分等不同方式实现业务区分,包括但不限于在业务构成、产品档次、应用领域与客户群体等方面进行区分;
    
    3)委托管理:通过签署委托协议的方式,由一方将业务存在重合的部分相关资产经营涉及的决策权和管理权全权委托另一方进行统一管理;
    
    4)在法律法规和相关政策允许的范围内其他可行的解决措施。
    
    上述解决措施的实施以根据相关法律法规履行必要的上市公司审议程序、证券监管部门及相关主管部门的审批程序为前提。
    
    (2)本公司目前尚未就解决宝钢股份与马钢股份存在的部分业务重合问题制定具体的实施方案和时间安排,本公司将在制定出可操作的具体方案后及时按相关法律法规要求履行信息披露义务;
    
    (3)除上述情况外,本公司或其他子公司获得与马钢股份的业务可能产生竞争的业务机会时,本公司将尽最大努力给予马钢股份该类机会的优先发展权和项目的优先收购权,促使有关交易的价格是公平合理的,并将以与独立第三者进行正常商业交易时所遵循的商业惯例作为定价依据;
    
    (4)本公司保证严格遵守法律、法规以及上市公司章程及其相关管理制度的规定,不利用上市公司间接控股股东的地位谋求不正当利益,进而损害上市公司其他股东的权益;
    
    (5)在中国宝武拥有马钢股份控制权期间,本公司作出的上述承诺均有效。如出现违背上述承诺情形而导致马钢股份权益受损的情形,中国宝武愿意承担相应的损害赔偿责任。”
    
    基于上述,本所认为,针对上述业务重合情形,中国宝武已按照《指引第4号》的有关要求出具了避免同业竞争的承诺函,并就相关内容在《收购报告书》中进行了补充披露。
    
    二、申请文件显示,本次收购完成后,中国宝武及其关联方与马钢股份之间的业务将构成关联交易。本次收购导致上市公司新增关联交易。请你公司:1)量化分析并披露本次收购完成后上市公司新增关联交易的情况。2)补充披露前述关联交易的必要性、公允性。3)收购完成后减少关联交易和保障上市公司独立性的具体措施。请财务顾问和律师核查并发表明确意见。
    
    (一)量化分析并披露本次收购完成后上市公司新增关联交易的情况
    
    1、本次收购前马钢股份的关联交易情况
    
    根据马钢股份提供的资料以及披露的相关公告,本次收购前,马钢股份重要的与日常经营相关的关联交易情况如下:
    
    (1)销售商品/服务
    
    单位:万元
    
           公司名称           交易内容     2018年度发生额   2017年度发生额
      马钢集团及其子公司    销售商品/服务      72,016.40         52,156.40
      (不包括马钢股份)
    
    
    (2)采购商品/服务
    
    单位:万元
    
          公司名称           交易内容      2018年度发生额   2017年度发生额
     马钢集团及其子公司    采购商品/服务      949,106.80        844,665.60
     (不包括马钢股份)
    
    
    (3)提供存款及贷款服务
    
    单位:万元
    
          公司名称           交易内容      2018年度发生额   2017年度发生额
                           存款利息支出       3,691.70          3,494.00
     马钢集团及其子公司    贷款利息收入       2,170.50          2,156.00
     (不包括马钢股份)   手续费收及入佣金净   44.50            145.30
                           贴现利息收入       4,155.70          3,519.20
    
    
    2、马钢股份与中国宝武之间的交易情况
    
    本次收购前,马钢股份与中国宝武之间无关联关系,因此不存在关联交易。本次收购完成后,中国宝武将间接持有马钢股份45.54%的股份,成为马钢股份的间接控股股东,因此本次收购完成后马钢股份与中国宝武及其关联方之间的业务往来将构成马钢股份新增的关联交易。
    
    根据中国宝武提供的资料,2017年度以及2018年度,马钢股份与中国宝武之间的交易情况如下:
    
    (1)销售商品/服务
    
    销售商品/服务类交易主要为马钢股份向上海钢铁交易中心有限公司(以下简称“上海钢铁交易中心”)销售相关钢铁产品。具体的交易金额如下:
    
    单位:万元
    
             公司名称               交易内容       2018年度发   2017年度发
                                                     生额         生额
      中国宝武合并范围内企业     销售商品/服务     277,140.23    313,791.97
    
    
    (2)采购商品/服务
    
    采购商品/服务类交易主要为马钢股份向宝钢轧辊科技有限公司(以下简称“宝钢轧辊”)采购冷轧辊产品以及马钢股份旗下子公司安徽长江钢铁股份有限公司(以下简称“长江钢铁”)向宝钢资源控股(上海)有限公司(以下简称“宝钢资源”)采购硅锰合金和铁矿石产品。具体交易金额如下:
    
    单位:万元
    
             公司名称               交易内容       2018年度发   2017年度发
                                                     生额         生额
      中国宝武合并范围内企业     采购商品/服务     30,881.18     31,587.13
    
    
    (3)购买理财产品
    
    购买理财产品类交易主要为马钢股份旗下子公司马钢集团财务有限公司(以下简称“马钢财务”)向华宝基金管理有限公司(以下简称“华宝基金”)购买相关基金产品。具体交易金额如下:
    
    单位:万元
    
             公司名称              交易内容      2018年度发   2017年度发生
                                                    生额           额
      中国宝武合并范围内企业     购买理财产品     187,000.00         -
    
    
    (二)请披露前述关联交易的必要性及公允性
    
    根据中国宝武的说明,前述马钢股份与中国宝武及其关联方间的相关交易主要系基于马钢股份及其子公司正常的生产与经营需要所发生,交易定价遵循市场化的定价原则,具有必要性及公允性,并就相关内容在《收购报告书》中进行了补充披露,具体如下:
    
    1、销售商品/服务交易
    
    马钢股份通过上海钢铁交易中心设立并管理的欧冶电商平台销售冷轧、镀锌、酸洗、彩涂、硅钢、轧硬品种的计划外产品(以下简称“冷轧系列计划外产品”)。欧冶电商是中国宝武旗下的钢铁电商平台,是国内领先的B2B钢铁电商交易平台,以开放共赢的发展理念,面向全国大型钢铁企业,提供覆盖钢铁流通领域的全流程服务,用户数量较大且成交活跃,目前已发展成为国内钢铁制造企业的重要销售平台,主要为钢铁制造企业与下游用户提供线上撮合交易的服务。2018年欧冶电商平台总交易量达到1.2亿吨,2018年底平台注册用户超过近15万家,其中合作钢厂超过250家。作为国内领先的钢铁电商平台,欧冶电商是马钢股份冷轧系列计划外产品重要的销售渠道。
    
    马钢股份在欧冶电商对冷轧系列计划外产品的销售主要是通过“我的钢铁”网站相关冷轧价格指数来确定产品上架价格并在上架后通过竞价程序进行最终销售定价,并以此价格与上海钢铁交易中心进行销售结算后由上海钢铁交易中心与下游客户进行交易。马钢股份产品的实际销售对象为上海钢铁交易中心平台上的各类下游客户,定价依据为通过市场化竞价程序确定,交易价格具有公允性。
    
    2、采购商品/服务交易
    
    铁矿石及硅锰合金为长江钢铁生产经营所需要的重要原辅材料,为保证稳定生产、避免断料风险,长江钢铁对硅锰合金及铁矿石实行区域性采购策略,选择国内及区域内具有显著资源优势、能稳定供货的供应商建立长期合作关系。宝钢资源拥有与国内外主要冶金原料供应商及原燃料供应商长期稳定战略合作的资源优势,硅锰合金及铁矿石的产品质量较好且供应能力稳定,铁矿石重点投放区域以长江沿岸港口及长江口周边港口为主,符合长江钢铁的采购策略,系长江钢铁重要的供应商。长江钢铁对硅锰合金的采购以询价的方式对供应商统一进行招议标,并结合周边大型钢厂的采购价格,遵循市场化原则,订立采购价格;对铁矿石现货的采购以询价对比的方式,遵循市场化原则,订立采购价格,交易价格具有公允性。
    
    冷轧辊为马钢股份生产冷轧板产品所需要的核心备件之一,宝钢轧辊是国内冷轧辊制造的龙头企业且为国内大型钢企的冷轧辊的主要供应商,产品质量较好且供应能力稳定,系马钢股份冷轧辊的重要供应商。马钢股份对冷轧辊的采购以招标方式进行,并根据招标结果订立采购价格,交易价格具有公允性。
    
    3、购买理财产品
    
    马钢财务与华宝基金之间的交易主要为申购华宝基金在公开市场发售的货币基金及债券基金产品。华宝基金系中国宝武旗下的基金管理公司,根据相关规定在公开市场发售股票基金、货币基金及债券基金等产品。马钢股份申购华宝基金发行的相关产品系马钢财务作为非银行金融机构为提高其资金效率的正常资金配置行为,相关交易均通过公开的市场进行且收益稳定,交易价格具有公允性。
    
    (三)本次收购完成后减少关联交易及保障上市公司独立性的措施
    
    1、上市公司制订了完善的关联交易决策程序
    
    本次交易完成后,中国宝武及其子公司将成为马钢股份的关联方,与马钢股份之间的交易将执行上市公司关联交易有关决策程序。马钢股份董事会已按照《公司法》《上市公司章程指引》等有关法律、法规及相关规定,制定了《公司章程》《股东大会议事规则》《董事会议事规则》《独立董事工作制度》《关联交易内部控制管理办法》等规章制度,对关联交易的决策权限、决策程序及关联董事、关联股东的回避表决制度进行了详细的规定,以保证公司董事会、股东大会关联交易决策对其他股东利益的公允性。上述关联交易制度具有可实现性。
    
    2、出具关于减少关联交易及保障上市公司独立性的承诺函
    
    为规范和减少中国宝武与马钢股份发生关联交易,中国宝武已出具《关于规范和减少关联交易的承诺函》,承诺如下:
    
    “1、中国宝武将确保马钢股份的业务独立、资产完整,具备独立完整的产、供、销以及其他辅助配套的系统。
    
    2、中国宝武及中国宝武控制的其他企业不会利用对马钢股份的控制权谋求与马钢股份及其下属企业优先达成交易。
    
    3、中国宝武及中国宝武控制的其他企业将避免、减少与马钢股份及其下属企业之间不必要的交易。若存在确有必要且不可避免的交易,中国宝武及中国宝武控制的其他企业将与马钢股份及其下属企业按照公平、公允、等价有偿等原则依法签订协议,履行合法程序,并将按照有关法律、法规及规范性文件的要求和《马鞍山钢铁股份有限公司章程》的规定,依法履行信息披露义务并履行相关的内部决策、报批程序,保证不以与市场价格相比显失公允的条件与马钢股份及其下属企业进行交易,亦不利用该类交易从事任何损害马钢股份及其他股东的合法权益的行为。
    
    4、如中国宝武违反上述承诺,中国宝武将依法承担及赔偿因此给马钢股份造成的损失。”
    
    为持续保持马钢股份的独立性,中国宝武已出具《关于保证上市公司独立性的承诺函》,承诺如下:
    
    “1、中国宝武保证在资产、人员、财务、机构和业务方面与马钢股份保持分开,并严格遵守中国证监会关于上市公司独立性的相关规定,不利用控股地位违反马钢股份规范运作程序、干预马钢股份经营决策、损害马钢股份和其他股东的合法权益。中国宝武及其控制的其他下属企业保证不以任何方式占用马钢股份及其控制的下属企业的资金。
    
    2、上述承诺于中国宝武对马钢股份拥有控制权期间持续有效。如因中国宝武未履行上述所作承诺而给马钢股份造成损失,中国宝武将承担相应的赔偿责任。”
    
    三、申请文件显示,2019年6月19日,国务院国资委下发《关于马钢(集团)控股有限公司国有股权无偿划转有关问题的批复》(国资产权[2019]301号),批准了本次无偿划转。请你公司结合取得批文时间及向我会申报时间,补充披露中国宝武豁免要约收购义务申请是否符合《证券法》第九十六条、《上市公司收购管理办法》第五十六条等相关规定。请财务顾问和律师核查并发表明确意见。
    
    (一)《证券法》、《收购管理办法》等相关规定
    
    《证券法》第九十六条规定:“采取协议收购方式的,收购人收购或者通过协议、其他安排与他人共同收购一个上市公司已发行的股份达到百分之三十时,继续进行收购的,应当向该上市公司所有股东发出收购上市公司全部或者部分股份的要约。但是,经国务院证券监督管理机构免除发出要约的除外。”
    
    《收购管理办法》第五十六条第二款规定:“收购人拥有权益的股份超过该公司已发行股份的30%的,应当向该公司所有股东发出全面要约;收购人预计无法在事实发生之日起30日内发出全面要约的,应当在前述30日内促使其控制的股东将所持有的上市公司股份减持至30%或者30%以下,并自减持之日起2个工作日内予以公告;其后收购人或者其控制的股东拟继续增持的,应当采取要约方式;拟依据本办法第六章的规定申请豁免的,应当按照本办法第四十八条的规定办理。”
    
    《收购管理办法》第四十八条规定:“以协议方式收购上市公司股份超过30%,收购人拟依据本办法第六章的规定申请豁免的,应当在与上市公司股东达成收购协议之日起3日内编制上市公司收购报告书,提交豁免申请,委托财务顾问向中国证监会、证券交易所提交书面报告,通知被收购公司,并公告上市公司收购报告书摘要。收购人自取得中国证监会的豁免之日起3日内公告其收购报告书、财务顾问专业意见和律师出具的法律意见书;收购人未取得豁免的,应当自收到中国证监会的决定之日起3日内予以公告,并按照本办法第六十一条第二款的规定办理。”
    
    《收购管理办法》第六十三条第一款规定:“有下列情形之一的,投资者可以向中国证监会提出免于发出要约的申请,中国证监会自收到符合规定的申请文件之日起10个工作日内未提出异议的,相关投资者可以向证券交易所和证券登记结算机构申请办理股份转让和过户登记手续;中国证监会不同意其申请的,相关投资者应当按照本办法第六十一条的规定办理:(一)经政府或者国有资产管理部门批准进行国有资产无偿划转、变更、合并,导致投资者在一个上市公司中拥有权益的股份占该公司已发行股份的比例超过30%...”
    
    《公开发行证券的公司信息披露内容与格式准则第19号——豁免要约收购申请文件》第十三条规定,“涉及国家授权机构持有的股份或者必须取得相关主管部门批准的,应当按照国务院和有关部门的相关规定,提交相关批准文件。”
    
    基于上述规定,本所认为,就本次收购:(1)本次收购将导致中国宝武在马钢股份拥有权益的股份超过30%,根据上述《证券法》第九十六条、《收购管理办法》第五十六的规定,中国宝武具有依法向马钢股份所有股东发出收购要约的义务;(2)本次收购系中国宝武通过无偿划转的方式受让马钢集团51%股权而使中国宝武通过马钢集团间接控制马钢股份45.54%股份,根据上述《收购管理办法》第六十三条的规定,属于因经政府或国有资产管理部门批准进行国有资产无偿划转导致中国宝武间接控制的马钢股份的股份比例超过30%、可申请免于发出要约收购的情形,中国宝武可依法向中国证监会申请免于向马钢股份所有股东发出全面要约。
    
    (二)中国宝武申请豁免要约收购义务的具体情况
    
    根据中国宝武的说明,为积极贯彻落实党中央、国务院关于促进我国钢铁行业健康发展,深入推进国有经济布局结构调整,落实供给侧结构性改革,加快产能过剩行业兼并重组,安徽省国资委与中国宝武于2019年5月31日签署了《安徽省人民政府国有资产监督管理委员会和中国宝武钢铁集团有限公司关于马钢(集团)控股有限公司股权无偿划转之协议》(以下简称“《无偿划转协议》”)。
    
    2019年6月3日,马钢股份发布了《关于安徽省国有资产监督管理委员会将向中国宝武钢铁集团有限公司无偿划转马钢(集团)控股有限公司51%股权暨公司实际控制人变更的提示性公告》以及《马鞍山钢铁股份有限公司收购报告书摘要》(以下简称“《收购报告书摘要》”)等相关公告,披露了本次收购的基本情况以及尚需履行必要的审批程序。
    
    2019年6月19日,国务院国资委出具《关于马钢(集团)控股有限公司国有股权无偿划转有关问题的批复》(国资产权[2019]301号),批准了本次无偿划转。
    
    2019年7月8日,中国宝武向中国证监会提交了豁免要约收购申请文件,并于2019年7月11日获得受理。
    
    截至本补充法律意见书签署之日,由于本次划转相关的交割条件尚未全部满足,马钢集团尚未完成本次无偿划转的工商变更登记。
    
    根据上述规定,收购人应当在与上市公司股东达成收购协议之日起3日内编制上市公司收购报告书,提交豁免申请,并公告上市公司收购报告书摘要,中国宝武已就其因本次无偿划转而通过马钢集团控制上市公司30%以上股份事项按时履行了报告及公告义务,但因本次交易事项重大,涉及审批事项较多,交易各方需要综合协调诸多方面的事项,未能及时在规定时限内向中国证监会报送豁免要约收购申请文件。对此,中国证监会安徽监管局于2019年8月20日出具《监管关注函》,认为收购人与财务顾问未在规定期限向中国证监会报送豁免要约收购马钢股份的申请材料,要求予以高度重视,加强对有关证券市场法律法规的学习培训,强化落实关于上市公司收购管理的监管要求,持续提高规范运作意识和能力。
    
    经本所律师核查,截至本补充法律意见书签署之日,本次无偿划转尚未实施,中国宝武亦在《收购报告书摘要》及相关公告中披露了本次无偿划转尚需履行的程序包括中国证监会豁免中国宝武的要约收购义务及其他有关部门的批准,未实质损害上市公司及其他股东和社会公众股东的利益。
    
    综上,本所认为,上述瑕疵事项不构成本次申请的实质性法律障碍,且就相关内容在《收购报告书》中进行了补充披露。
    
    四、申请文件显示,本次收购尚需通过必要的反垄断审查,尚待香港证监会执行人员豁免中国宝武的要约收购义务。请你公司补充披露前述审批进展情况。请财务顾问和律师核查并发表明确意见。
    
    (一)必要的反垄断审查进展
    
    经本所律师核查,截至本补充法律意见书签署之日,本次交易所需要履行的必要的境内反垄断审批及境外反垄断审批的进展情况如下:
    
    1、境内反垄断审批
    
    中国宝武已向国家市场监督管理总局递交反垄断审查申请,目前正在审查过程中。
    
    2、境外反垄断审批
    
    就本次划转涉及德国的合并审查(即德国反垄断审查),德国联邦卡特尔局于2019年7月29日向中国宝武出具批准函,认定本次划转可以实施。
    
    就本次划转涉及韩国的合并审查(即韩国反垄断审查),韩国公平交易委员会于2019年7月26日向中国宝武出具批准函,认定:本次划转不违反韩国《关于独占规制与公平交易的法律》第七条第1项的规定;但是,如在本次划转交割之前申报的事项如发生重大变化,中国宝武需要将该重大变化向委员会报告。
    
    (二)香港证监会执行人员豁免中国宝武要约收购义务进展
    
    经本所律师核查,就中国宝武提交的马钢股份H股豁免要约申请,香港证监会收购及合并委员会于2019年7月22日公布最终裁决结果即划转完成后触发的全面要约的责任将不会获得豁免。
    
    鉴于上述情况,中国宝武拟通过其全资子公司宝钢香港投资有限公司(以下简称“宝钢港投”)提出可能强制性有条件现金要约收购马钢股份全部已发行H股(宝钢港投及其一致行动人士已拥有或同意收购的股份除外)。马钢股份董事会已批准马钢股份与宝钢港投发布联合公告。根据联合公告,本次无偿划转交割完成后,可能H股要约将由宝钢港投向要约股东做出。
    
    就上述可能的H股要约,中国宝武已向国家发改委作出海外投资备案的申请,目前尚未取得相关备案。
    
    本补充法律意见书正本一式三份。
    
    (以下无正文,为签字盖章页)
    
    (本页无正文,为《北京市金杜律师事务所关于中国宝武钢铁集团有限公司
    
    申请豁免要约收购之补充法律意见书》的签字盖章页)
    
    北京市金杜律师事务所 经办律师:
    
    沈诚敏
    
    刘东亚
    
    单位负责人:
    
    王 玲
    
    二〇一九年 月 日

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